“谁的万科”进入第3季：董事会“超期服役”成定局，关键还看这3大疑点，决战最快在5月！

1 换届工作迟迟无动静万科董事会“超期服役”成定局 万科本届董事会将于2017年3月27日届满。3月9日晚间，万科发布公告称，公司将于2017年3月24日召开董事会会议，审议公司2016年度报告及财务报表等相关事项。议程中并未提及董事会换届事项。 《中华人民共和国公司法》第四十五条规定： “董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。 董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。” 万科公司章程第一百二十一条规定： “董事由股东大会选举或更换，每届任期三年，任期从股东大会通过之日起计算，至本届董事会任期届满时为止。” 《中华人民共和国公司法》和万科公司章程均有上述规定。 此外，万科《章程》也针对董事在任期届满以前提出辞职的情形，明确要求“余任董事会应当尽快召集临时股东大会，选举董事填补因董事辞职产生的空缺。” 由于万科同时在A股、港股两地上市，H股需要提前最少45个自然日通知召集召开股东大会时间，也就是说，即使3月24日当晚就会发出召开股东大会通知，改选董事会的股东大会召开时间最早也须等到5月10日。这就意味着，本届万科董事会将于3月28日开始进入“超期服役”状态，最短也需要服役到5月10日，即“超期服役”一个半月。 2 延期换届下三大疑点仍待解 A延期换届存命门：暗藏法律风险？ “超期服役”是否有法律依据？法律界存在分歧。有法律界人士对时报君表示，公司立法的初衷之一就是保证公司正常经营，理论上董事会未换届，原来的董事可以继续任职，且在董事会超期服役期间，所做决议仍具有法律效力。 记者查询相关资料发现，上市公司董事会和监事会的延期换届的情形不在少数，且延期后董事会基本都在正常履职，公司生产经营并没有受到影响，当然这其中绝大多数公司此前并不存在激烈的股权争夺。粗略统计，今年以来，公告董事会和监事会延期换届的A股上市公司就超过40家。 上海汉联律师事务所律师宋一欣在接受时报君采访时表示，在超期服役期间，董事会还是有效的，但是董事会所做决议的有效性存在争议。 宋一欣律师表示，《中华人民共和国公司法》和万科《章程》均明确规定了董事任期不得超过三年，且万科《章程》明确规定，董事辞职应召开临时股东大会选举董事。目前，海闻和孙建一已提出辞职，张利平因为黑石与万科的关联交易，已经被中国上市公司协会独立董事委员会副主任刘纪鹏、法学专家江平等人公开质疑其不符合独董资格，但万科均未召开临时股东大会进行补选。 上市公司董事会换届通常会于董事会任期届满前召开董事会，并于任期临近届满时或届满当日召开股东大会并作出换届决议。 宋一欣律师认为，董事会任期届满，如不及时换届，存在几大法律和市场风险： 首先，董事会任期届满不及时改选将导致董事实际任期超过三年，无疑违反了《中华人民共和国公司法》“每届任期不得超过三年”的规定，属于违法行为。 其次，董事由股东选举产生，董事会本应维护股东权益，代表股东的利益履行职权，如果不按时进行董事会换届，将导致董事会无法准确体现公司股东的构成变化，无法适当代表股东的利益行使职权，是对股东权利的侵害。 最后，根据市场经验，董事会无法正常换届常常是由于内部人控制引起。因为公司被内部人控制，股东对董事会乃至公司的控制权被削弱或被剥夺，现行董事会和管理层主观上有意造成董事会无限期超期任职，这类公司的经营风险和道德风险不容忽视。 A股历史上最有名的“超期服役”来自于民生银行第六届董事会。民生银行第六届董事会按正常程序应该在2015年4月换届，然而直到2017年2月20日才产生第七届董事会和监事会，“超期服役”近两年。 与万科相似，民生银行也是一家股权分散的公司，无实际控制人，内部派系较多，包括希望系、泛海系、东方系、安邦系等，董事会席位的争夺异常激烈，导致董事会换届选举困难重重。 B钜盛华和恒大不约而同质押所持全部万科股票是否巧合？ 就在昨日，恒大实际控制的昱博投资等9家公司将其持有的14.0698%的全部万科股份办理了质押式回购。根据万科披露的资料，恒大此次质押式回购的质权人为中信证券，质押融资期限最长为一年。 无独有偶，在恒大质押所持万科股份几天前，宝能系的钜盛华也进行了一笔质押操作。当日，钜盛华将持有的万科1.82亿股无限售流通A股质押给平安证券，本次质押后，钜盛华几乎将其所持全部万科股份都进行了质押（仅剩10股未质押）。不过，钜盛华此次质押是对此前一周解除质押股份的重新质押。 据了解，质押式回购是一种企业或个人通过质押所持股份，向券商等机构融得短期资金的方式。按照业内通行的水平估算，恒大此次质押股份有望融得百亿规模的流动资金，而钜盛华融得资金预估也在10亿级别。 从过往情况来看，不论是恒大还是宝能，都擅长利用外部资金进行经营或投资，此番将所持万科股份进行质押融资，可能也是充分利用资源的一种表现，当然，也不排除为应对万科后续可能的变局储备更多的弹药。 C恒大和深圳地铁此时结盟背后的深意：已稳操胜券？ 赶在万科本届董事会任期到期前夕，恒大和深圳地铁达成战略合作，恒大将其下属企业所持有万科股份的表决权、提案权及参加股东大会的权利，协议委托给深圳地铁集团全权行使。自协议签署之日起一年内，地铁集团在万科上可行使共计29.38%的表决权、提案权及参加股东大会的权利。 不过根据万科公司章程，非独立董事候选人名单由上届董事会或连续180个交易日单独或合计持有公司发行在外有表决权股份总数3%以上的股东提出，按照这一标准，深圳地铁作为今年新进股东，暂不满足连续180个交易日持股的条件，暂无提名权；而较早入股万科的恒大，目前则卡在180个交易日边缘，初步推算，今年5月份将能获得提名董事的权利。 不过即便此路不通，仍有变通渠道，即可以由万科现任董事会提名深圳地铁的人选为董事，深圳地铁去投赞成票（深圳地铁所股份虽暂无董事提名权，但有投票权），仍可达到深圳地铁提名的董事当选的效果。 按照公司章程，万科股东大会需要提前45天通知，即便这几天万科宣布召开股东大会，讨论改选事宜，也要等到5月份才能正式召开并知道结果。 当前除了深圳地铁志在必得谋求董事席位外，坊间传闻宝能、安邦仍有董事诉求，届时各方估计仍有可能上演激烈角力。 按照万科公司章程，万科11人董事会中必须有4人为独立董事，这就意味着只有7名非独立董事名额可供角逐。按照万科目前实行的累计投票制和各方投票权现状，如果万科管理层和深圳地铁、恒大采取一致行动，将可以有3～4名董事当选，宝能方面如果不放弃谋求进入董事会，估计可能有1～2名董事当选。 决战或在5月份！